Франчайзинговый договор: основные характеристики и рекомендации по составлению

Использование малым и средним бизнесом франчайзинговых моделей стало одним из генеральных направлений развития деловой среды в России. Популярность схемы, по которой небольшой компании передается  фактически готовая технология, каналы поставки и сбыта со стороны более опытного бизнес – партнера, трудно переоценить.

Но вместе с тем существует и риск для бизнеса, который принимает такую помощь. Чтобы избежать многих ошибок следует внимательно отнестись уже к самой начальной стадии сотрудничества — подписанию франчайзингового договора, о чем и будет рассказано в этой статье.

Для чего нужен

Франчайзинговый договор является письменной формой между двумя сторонами. Здесь говорится о том, что владелец торговой марки, технологии, правообладатель каких — то исключительных прав на рекламный продукт – франчайзер, передает их во временное или постоянное пользование другой стороне – франчайзи.

Такая передача прав осуществляется на условиях получения соответствующего вознаграждения. В общем смысле и согласно правовых норм, содержащихся в Гражданском кодексе РФ, франчайзинговый договор – это договор коммерческой концессии.

Ст. 54  ГК РФ «Концессия – это договор о передаче государством в эксплуатацию частным предпринимателям, иностранным фирмам на определенный срок предприятий и других хозяйственных объектов, участков земли с правом добычи полезных ископаемых, строительства различных сооружений, производства определенной продукции и т. д. Концессией называют и само предприятие, организованное на основе такого договора».

Таким образом, формат франчайзингового договора предусматривает наличие двух сторон и регулирование отношений между ними.

Зачем нужен в таком случае формальный коммерческий договор?

1. Во – первых, договором устанавливается конкретно — кто из сторон является франчайзером, а кто франчайзи. Т.е. кто является правообладателем и владельцем франшизы, а кто является ее приобретателем. Как и в обычном коммерческом договоре устанавливается продавец и покупатель.
2. Во – вторых, в нем четко прописывается, что именно служит предметом сделки. В данном случае речь идет о франшизе или об авторском праве на какой — то интеллектуальный продукт. Это может быть реклама, товарный знак, логотип компании, технология работы с покупателями и поставщикам, уникальное программное обеспечение, методы работы с персоналом и т.п. Это важный пункт. Неточное или расплывчатое указание передаваемых в концессию прав, может потом обернуться для франчайзи претензиями и судебными исками со стороны франчайзера за недозволительное использование интеллектуального продукта в тех или иных целях.
3. В – третьих, он устанавливает, в какой именно форме проводится оплата услуг франчайзера. Такая оплата имеет три основных вида — роялти, паушальный взнос и оплата рекламы (рекламные платежи).

Важно указать в договоре франчайзинга конкретный способ или формат оплаты, чтобы не осталось никакой возможности трактовать соглашение в пользу только одной стороны сделки. Причем, при указании — какой вид оплаты будет использован, должен быть определен график таких платежей  или по крайней мере содержаться ссылка на приложение к договору.

4. В — четвертых, он необходим для того, чтобы определить ответственность каждой из сторон в случае нарушения каких — то положений контракта.
5. В — пятых, в договоре обязательно оговариваются условия того, как именно должна использоваться франшиза, которая будет у франчайзи.

Например, франшиза не должна передаваться третьей стороне, не подлежит публикации в открытых источниках информации или она используется только в определенных условиях, в указанной местности и т.п.  Эти условия должны также иметь недвусмысленное толкование в документе.

6. В — шестых, он нужен для того, чтобы и покупатель, и продавец франшизы имели возможность установить правила прекращения сотрудничества . Т.е. условия цивилизованного прекращения договора.

Кроме всех этих ключевых функций, наличие договора устанавливает сам факт коммерческих отношений между двумя контрагентами по сделке. Это очень важно для составления налоговой отчетности и своевременной, полной  уплате налогов.

Ключевые моменты составления

Ключевыми моментами, которые должны быть учтены обеими сторонами при заключении договора коммерческой концессии — франшизы, являются следующие факторы:

• как и всякий коммерческий договор, франчайзинговое соглашение должно быть оформлено сторонами сделки в письменной форме. Это прямо оговаривается в ст. 1004 ГК РФ. Однако закон исходит только из минимальных требований. На практике кроме составления соглашения в виде документа, требуется его юридическое сопровождение. Что под этим подразумевается?  Это тщательная проработка всех пунктов соглашения профессиональными юристами. Да, это может стоить некоторой суммы денег и усилий. Но лучше потратить малую часть своих средств, чем потом тратить более серьезные суммы на юристов и адвокатов при разбирательствах в арбитражных судах. Кроме этого, рекомендуется регистрировать или заверять подобные соглашения с помощью услуг нотариуса.
• вторым по значимости фактором при заключении договора коммерческой концессии, является проверка (хотя бы минимальная) своего контрагента на предмет его полномочий, юридического статуса и юридической «чистоты», отсутствия уголовного или административного преследования, полномочия представителей компании – франчайзера и т.п. Это можно сделать путем несложных действий. Например, можно воспользоваться открытыми в широком доступе сервисами — такими, как сайты ФНС, Службы судебных приставов, Федерального реестра сведений о банкротстве (не является ли ваш контрагент банкротом на момент заключения сделки). Даже такая минимальная проверка может избавить предпринимателя от многих коммерческих и правовых рисков.
• следующий по важности момент — это проверка того, реально ли компания — франчайзер обладает правами на тот или иной продукт интеллектуального труда, авторскими правами на рекламу и т.п. Т.е. есть ли у него законный факт обладания предлагаемой к покупке франшизы. Может быть и так, что предмет франшизы вообще подлежит запрету в гражданском коммерческом обороте или такой оборот существенно ограничен. Например, исключительными правами на использование герба РФ, российского флага или гимна, обладает только РФ, в лице его Правительства. Поэтому включение этого элемента в франшизу уже изначально будет неправомерно. За это могут и франчайзера, и его  контрагента — франчайзи привлечь к ответственности и получить немалый судебный иск от государства.
• следующим критически важным условием при составлении франчайзингового договора, является порядок использования предмета соглашения концессии — франшизы. Это должно быть не только подробное описание франшизы (техническое описание обычно прилагается к самому документу и тоже подлежит регистрации), но и как именно ее следует применять франчайзи. Также в этом пункте прописываются и ограничения. Например, франчайзи не вправе использовать полученные конкурентные преимущества против своего контрагента. Т.е. запрещается использовать новую технологию против франчайзера или же осуществлять деятельность под товарным знаком франчайзера вне пределов заранее оговоренной территории — города, района или страны.

В дополнение к этим ключевым моментам франчайзингового договора следует отнести и такие факторы, как определение конечного срока действия соглашения или обозначение его как бессрочный. Также оговариваются моменты, связанные с урегулированием возможных споров – заранее определяется судебная  юрисдикция или третейская сторона, которая будет служить арбитром в случае возникновения каких — то  разногласий между сторонами соглашения.

Пример составления

Вот образец того, как можно правильно составить документ:

[embeddoc url=»https://juristpomog.com/wp-content/uploads/2019/11/dogovor-franchajzinga.doc» viewer=»google» ]

Основные ошибки при оформлении

Российская юридическая практика определяет, что часто встречающимися ошибками при составлении соглашений коммерческой концессии, являются следующие:

• авторское право, торговая марка или бренд, которые являются предметом франшизы, не имеют официальной регистрации авторского права, патента.
• отсутствие письменной формы, использование электронных договоров не правомочно
• ошибочная трактовка или формулировка юридических терминов, включаемых в текст
• досрочная оплата предмета сделки — до момента фактической регистрации договора
• отсутствие даты и подписей
• не прописаны четко штрафные санкции за неисполнение одной из сторон условий договора

Меры безопасности

Основными мерами безопасности при заключении таких договоров, как франчайзинговые, являются:

• работа с компаниями, которые имеют положительный опыт на рынке франчайзинга и репутацию
• это должна быть компания с полным юридическим адресом, иметь реально работающий бизнес, а не просто вывеску и номер виртуального телефона
• желательно чтобы контрагент по франчайзинговому соглашению имел регистрацию на территории РФ
• предварительно  осведомиться о том, имеется ли патент или авторское право, а также лицензия на использование тех или иных технологий, баз данных, ПО и т.п.

Советы профессионалов

Из множества советов и практических рекомендаций тех, кто имеет солидный опыт работы на рынке франшиз России, кто начинал свое дело с помощью франчайзера, можно обратить внимание на два особенно важных аспекта.

1. Во – первых, рекомендуется пользоваться франшизами не «раскрученных» уже давно брендов, а тех компаний, которые начинают осваивать региональный рынок. С одной стороны — франчайзи имеет возможность получить франшизу перспективного бизнеса на начальной фазе освоения им рынка, а с другой стороны – такая франшиза может стоить на порядок ниже, чем у признанных лидеров франчайзингового рынка.
2. Во – вторых, как бы ни была прочна репутация франчайзера, как бы ни была отработана технология продаж его франшиз, рекомендуется — перед тем, как подписывать договор с таким контрагентом, проконсультироваться либо с юристом, либо с экспертами.

Рынок франшизы в России еще только начинает по — настоящему развиваться. Есть немало потенциальных перспективных брендов в регионах, которые могут стать лидерами не только в пределах края, области  или республики, но и в масштабах страны.

Видео о договоре франчайзинга: